来源:未知 时间:2012-10-03
预售商品房的买受人在与预售方签订了预售合同后,可以在商品房建成交付之前实施某些法律上的处分行为,实践中主要是将预售商品房再转让以及用预购的商品房设定担保。
1.预购商品房的再转让
预购商品房的再转让,俗称为“炒楼花”,是指在商品房预售合同签订之后,预购人将未竣工的预售房屋转让给第三人的行为。我国《城市房地产管理法》第46条规定:“商品房预售的,商品房预购人将未竣工的预售商品房再行转让的问题,由国务院规定。”在国务院相关正式规定出台前,实际中主要是各地自行按照指定相应的规章或文件,而其内容差别也极大。
根据《合同法》第79条规定:“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人,不必征得债务人的同意。”预购人付清全部购房预付款时其合同义务已经履行完毕,成为预售合同的债权人,有要求预售方在合同规定的日期届满前交付商品房的权利。《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。”因此,预购人转让其预购的商品房属于债权人转让债权,无需经开发商的同意即可进行,只须按规定通知开发商即可对其发生法律效力,有开发商向受让方履行交付预售商品房的义务。
对于预售商品房再转让的受让人来说,应要求查看转让商品房的《预售商品房许可证》、预售合同备案手续、预售合同文本及预售方案,以防止成为“炒楼花”过程中炒家坐收渔利的牺牲品。
2.用预购的商品房设定担保
商品房预售合同签订以后,预购人取得相应的民事权利,对于尚未建成的房屋享有某种期待权,对开发商享有债权。正是基于预购人享有相应的权利,所以预购人可以在这些民事权利上设立担保。那么,在预购的尚未建成的商品房上,究竟可以设立何种担保呢?前面说到,预购商品房在建成之前,预购人享有某种期待权,是一种债权而非物权。预售的房屋尚未建成就不存在真正的房屋,所以在预购的房屋上设立抵押权,显然是有违法理的。因为抵押权是建立在某一特定物之上的,如果特定物还没有产生,就无法设立抵押权。那么,预购人对预购的商品房究竟可以设立什么样的担保呢?《担保法》第75条规定:“下列权利可以质押:……(四)依法可以质押的其他权利。”依据一般的民法原理,债权之上是可以设立质权的。所以预购人可以就商品房预售合同设立质押,从而使预购人的权利得到最大限度的利用。而现房是可以设立抵押权的。