如何区分商品房买卖合同中的定金、订金与预付金
来源：未知 作者：未知 时间：2012-10-23
定金是合同一方当事人，为了证明合同的成立，依照法律规定或者当事人的约定，在应该给付的数额内预先向对方交付一定金钱的担保形式。债务人在债务人履行前先向债权人交付的一笔被命名为定金的金钱，如果债务人履行了债务，则定金充抵价款或者被债务人收回；如果交付定金的一方违约，则无权要求返还定金，如果收售定金的一方违约，则应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从交付定金之日起生效。定金的数额应由当事人来约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。定金作为合同担保的一种形式，它的最主要作用是担保合同能够正常的履行，同时定金还有证明合同成立的作用。
预付款是一种支付的手段，它在于解决合同一方周转资金短缺。定金与预付款虽然均表现为合同一方当事人在另一方当事人履行合同之前向其给付的一定金额的款项，但两者有很大的区别，主要表现在：
第一，定金是一种担保手段，给付定金在于担保债务的履行，本身并不是履行债务的行为，因而债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回；而预付款只是一种支付手段，预付款的交付只是一种履行债务的行为，不具有担保债的履行的作用，也不能证明合同成立。
第二，给付定金一方违约时，无权要求对方返还定金，接受定金一方违约时应双倍返还定金，这就使定金起着制裁违约方并补偿受害方所受损失的作用，定金相当于预先交付的违约金；而预付款不适用定金罚则，无论哪一方违约，都不存在上述罚则，要么返还，要么折抵违约金或损害赔偿金。
第三，定金的数额一般不得超过房屋总价款的百分之二十；而预付款的数额没有限制；
第四，定金一般是一次性支付；预付款可以一次性支付，也可以分期支付。
此外，《最高人民法院关于适用（担保法）若干问题的解释》第118条规定，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。所以商品房认购书中约定的预付款如果没有约定“定金”字样，就不具备定金的性质。如果要预付款具有定金的性质，则必须要明确“给付预付款一方不履行约定的债务的，无权要求返还预付款；收受预付款的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还预付款”这样的内容，否则预付款不属于定金。#p#分页标题#e#
关于订金，并不具有定金的性质，交付订金的一方主张定金权利的，人民法院不予支持。在一般情况下，交付订金的被看作是交付预付款。房地产开发企业收取订金的，订金数额应当在总房价的千分之五以内，双方在签订商品上预售合同或出售合同后，订金应即时返还或者抵充房价。购房者在支付订金后，不购买预定房屋的，订金按预定协议约定的办法处理，但属下列情况，房地产开发企业应当全额返还购房者支付的订金。其一，房地产开发企业未签订书面协议收取订金的；其二，签订的书面协议对订金的处理未作约定或约定不明确的；其三，双方对预售合同或出售写合同条款存在分歧、不能协商一致的；其四，广告、售楼书、样板房与实际情况不相符的。
靳双权，中国房地产营销协会副会长，北京东卫律师事务所房地产业务部主管，自2005年起至今，一直从事房地产法律的研究与服务，说房网特邀讲师，中国房地产营销协会房地产法律讲师。靳律师作为房地产专业律师，多年以来，一直潜心研究房地产，认真研读了土改、文革、房改、限购等建国以后不同历史时期的国家法律、政策及大量判例。靳律师对土地、公房、私房、商品房、经适房、央产房、军产房、回迁房等类型房地产在交易中涉及的具体法律问题进行大量的研究，办理了...【详细】